第八章 違約責任                                     

  本章導言

  本章規定了違約責任,主要承繼了《合同法》第七章內容。本章包含18個條款,除了最后一條的特別訴訟時效,本章通過17個條款將違約責任體系化。與《合同法》相比,本章將合同的違約責任體系優化,“與有過錯”規則被立法化,同時新增加了債權人受領遲延。通過本章規定,發生違約時,債權人的請求權與債務人的抗辯和抗辯權體系更加清晰。

  第五百七十七條當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

  釋義

  本條概括規定了不履行和瑕疵履行時的違約責任。

  一、違約行為

  (一)不履行

  本條所指不履行包括拒絕履行和遲延履行。拒絕履行是債務人不想履行的違約行為,通常情況是,債務到期后,債務人明確表示不提供給付。拒絕履行三個核心要索是:債務人能履行;債務人有不想履行的意圖;債務人嚴肅且明確地表示不想履行。遲延履行是指不按時履行,即債務人在履行期限屆滿之時沒有提供給付,實際是遲延履行。遲延應當滿足以下要件:(1)債務有效存在。即合同有效成立,且沒有妨礙債權成立的抗辯和消滅債權的抗辯。前者比如民事行為能力缺失、形式要件不滿足、沒有法定許可等;后者包括已經履行。合同撤銷合同解除、抵銷等。(2)債務到期。債務到期時間是指債權人可以要求債務人提供履行的時間點。履行時間可以由法律確定,也可以由當事人明確約定或者推定約定。法定或者約定的履行時間通常是日歷日或者可以根據日歷日其體確定的日期。沒有約定履行時間的-般認為立即到期,但是需要經過債權人的“催告”,債務人在催告合理期間內仍不履行的,才陷人履行遲延。

  (二)履行不符合約定

  “履行不符合約定"的意思是,債務人雖提供給付,但是給付與債務人所負之義務不相一致。本條所指的違約既可以是主合同義務的履行不符合的定,也可以是合同的從屬義務的履行不符合約定。債務人提供的給付是否符合約定首先應當根據合同內容確定。當事人對給付標準有約定的,按約定確定給付標準。約定的標準既可以高于通常標準,也可以低于通常標準。雖然本條文字表達是“履行不符合約定”,其表達的意思并非僅指當事人對履行標準有約定的情況,因為履行質量通常并非合同核心要素。沒有約定的,但有法律規定的,給付要符合法律規定,比如要符合本編典型合同中對給付標準的具體規定,也要符合特別法中的規定。既無約定,也無法律規定時,根據具體合同類型的- -般交易習慣確定履行質量。

  1.質量瑕疵。

  典型的給付義務瑕疵是質量瑕疵,無論給付標的是物還是服務.都可以用質量來衡量。質量所涉及的具體內容,根據合同類型確定。比如在物的買賣中,出賣人交付并轉讓所有權的物應當沒有物之瑕疵和權利瑕疵。有約定的,標的物質量應當符合當事人保證的品質,沒有約定的,標的物之品質應當可供使用人正常使用。標的物有權利瑕疵的,比如負擔他人之權利,也屬于質量瑕疵。

  2.部分履行。

  鑒于本法沒有細致區別瑕疵履行和部分履行,給付數量不符合約定,即存在部分給付的,也受本條規范。部分給付的前提條件是給付具有可分性,主要是金錢之債和可替代物之債,在具體情況下服務也可能具有可分性。給付不可分的,不存在部分給付的情況,比如給付是承攬給付,標了一個承攬結果,是不可分的。不過需要注意的是,部分給付的具體情況將影響債權人教濟手段,即是否允許債權人不接受給付,而選擇替代全部履行的損害賠償。只有在債權人對部分給付沒有利益的情況下,他才可以要求替代全部履行的請求權.拒絕接受部分給付。比如買方購買一桌四椅的一套餐桌椅,賣方送了2把椅子,相同的椅子不再生產。在此情況中可以認為債權人對部分給付沒有利益,他可以請求替代全部履行的損失賠償。在買賣合同中會涉及損失賠償和價款的抵銷問題。

  3.其他瑕疵。

  履行不符合約定,除了存在質量瑕疵和數量瑕疵之外,還包括其他情況。比如履行地點不符合約定,包裝不符合約定等。鑒于瑕疵的多樣性,實踐中應綜合情事并依誠實信用原則確定履行是否符合約定。

  二、具體違約責任形式

  當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

  (一)繼續履行

  債務人不履行合同義務或履行合同不符合約定的,債權人可以選擇要求債務人繼續履行或進行補救履行,也可以主張損害賠償。繼續履行或補救履行以履行具有可能性為前提,發生履行不能的,根據本法第580條,債權人不能要求繼續履行。繼續履行費用過高的,債務人有拒絕履行的抗辯權。

  (二)采取補救措施

  本法第582條第二句列舉了幾項補救措施:修理、重做、更換等。修理和更換是買賣合同標的物有瑕疵時的補救措施。通常情況下債權人可以選擇修理還是更換,但是選擇權受比例原則限制。修理的耗費和更換的耗費對比嚴重不符合比例原則,換言之,一個補救措施耗費遠遠超過另一個補救措施耗費,基于誠實信用原則,債權人應當選擇耗費低的補救措施。承攬合同中的修理和重做之間的關系相同。

  (三)損害賠償

  債權人主張損害賠償責任的,應當滿足以下要件:(1)債務人違約。即存在不履行或者履行不符合約定的情況。(2)債權人有損失。損害賠償法應當遵守損害填補原則,亦即,有損失才有賠償。因此,首先要求債權人要有損失。損失是指利益損害,利益既可以是財產價值,也可以是純粹精裸利益費商進損失是未發生損害事件時財產狀態和它的實際狀態之間的差額。違約時也公存在精神損害賠償.理論和司法裁判也逐漸水認違約時的精神損害賠償.特別是洗及精神服務行業.比如婚紗攝影服務.婚慶服務、旅游服務.觀看演出、外慶保管服務等。(3)因果關系。即違約行為與損失之間有因果關系。

  (四)繼續履行(補救履行)與損失賠償的關系

  損害賠償和繼續履行與補救履行之間,既可能是選擇關系,也可能是并列關系。比如,遲延履行時,債務人除了承擔繼續履行責任,有損害的還要承擔損害賠償責任。在瑕疵履行時,債務人可能只承擔損害賠償責任,不承擔補教履行責任;也可能只承擔損害賠償責任;還可能既承擔補救履行責任,又承擔損害賠償責任。

  第五百七十八條當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿前請求其承擔違約責任。
  
  釋義

  本條規定了預期違約。通常情況下,債務人違約的前提條件之一是債務 到期,否則債務人不需要履行,也就談不上違約。然而,債務人在債務沒有到期前宣布不履行的,債權人可以在債務到期前要求債務人承擔違約責任。債務人在債務到期前明確表示不履行合同的,債權人沒有必要等待債務到期,等待無異于浪費時間。需要明確的問題是,債務人如何對外表達拒絕給付,才能夠滿足不需要設置寬限期的情況。如果債務人對外表示的拒絕履行僅儀是暫時性的那債權人仍然要設置寬限期。一般認為,債務人必須明確)誤地表達出他不準備給付,債權人基于他的這種表達不再對給付有所期待,言之,債務人拒絕給付的表達從第三人視角看是債務人最終表達,債權人沒理由再期盼債務人改變拒絕履行的決定。拒絕給付必須“確定地"表達,原在于,經解釋仍然不清楚是否確定地拒絕履行的,不是法律上重大的拒絕示。除了語言上明確地嚴肅地拒絕履行,還包括債務人以自己的行為表明履行債務的情況,對于這類情況,要求通過解釋能夠確定債務人的行為所表達的拒絕給付的意思明確無疑。發生預期違約的法律后果是,債權人不必等到債務到期,就可以要求不履行的債務人承擔違約責任。根據本法第577條,違約責任包括繼續履行、采取補救措施和損失賠償。債務人已經明確表示不履行的,不存在繼續履行和采取補救措施的可能性.債權人應當主張損失賠償。除此之外,債權人還有合同解除權。

  第五百七十九條當 事人一方未支付價款、報酬、租金、利息,或者不履行其他金錢債務的,對方可以請求其支付。

  釋義

  本條規定了金錢債務的繼續履行原則。金錢之債不發生履行不能,因此金錢之債的債務人在履行期限屆滿時不履行的,債權人可以要求債務人繼續履行。第五百八十條當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的,對方可以請求履行,但是有下列情形之一的除外:

  (一)法律上或者事實.上不能履行;

  (二)債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高;(三)債權人在合理期限內未請求履行。

  有前款規定的除外情形之一,致使不能實現合同目的的,人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求終止合同權利義務關系,但是不影響違約責任的承擔。

  釋義

  本條規定了非金錢之債的繼續履行原則和履行不能的法律后果。

  一、 繼續履行原則

  現代合同法酒常以“契約嚴守原則”作為根本的出發點根據該原則,目使雙務合同中給付交換出現障礙,當事人之間的衡中利益因為債務人的個們行或瑕疵履行被打破,合同當事人在符合比例原則及合理性原則的范圍內g然要履行合同;谠摾砟.債務人不給付或者給付出現瑕概.除非出現將線情況,否則債權人要求繼續履行的,應當繼續履行。

  二、履行不能

  首先要確定的是,履行不能適用于非金錢之債,對金錢之債不適用。履行:不能包括法律上不能、事實上不能和經濟上不能。事實上不能是指根據自然規律債務人不可能提供給付,比如古董花瓶打碎了,不可能再制造出完全相同的替代物。事實上不能是對債務人而言不可能。比如在特定物買賣中.出賣人在交付標的物之前,該標的物被小偷偷走。在理論上,小偷可以履行,但是在未找到標的物之前出賣人履行不能?陀^不能是指對任何人而言,都存在履行不能。比如買賣標的物是古董花瓶,但是該花瓶被砸碎,此時存在客觀履行不能。法律上不能是指,債務人履行行為是法律禁止的,比如履行本身是犯罪行為,或者其他法律上的原因阻礙了履行。經濟上不能是指,理論上可能排除障礙履行,但是鑒于債權債務關系的內容以及誠實信用原則,債務人為此付出的代價或費用與債權人獲得的利益之間形成一種不對等的關系,此時債務人有拒絕履行的抗辯權。

  三、其他不適用繼續履行的情況

  除了履行不能,本條還規定了三項排除繼續履行請求權的情況。第一是不適合強制履行的,這種情況多是與人格利益相關的義務,比如夫妻之間簽訂忠實義務協議。夫妻之間忠實義務與人格自由相關,不能強制履行。本條規定的另一個不適用繼續履行的情況是,債權人沒有在合理期間請求債務人繼續履行的,則繼續履行請求權消滅。

  四、履行不能的法律后果

  債務人履行不能,原始履行義務消滅,即債務人沒有義務提供合同約定的給付義務。債權人取得解除合同權。發生履行費用過高的.債務人有抗辯權,訴訟中法院將駁回債權人繼續履行的訴訟請求。債權人可以選擇解除合同,也可以不解除合同.要求債務人承擔替代全部履彳的損害賠償。

  五、合同僵局的終止

  本條第2款的功能是為了解決合同儡局。發生第1款規定履行不能,合同目的不能實現的,合同沒有必要存在,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構確認.不必履行,這樣雙方可以從僵局中解脫。是否存在合同僵局,由法院根據具體情況確定。法院確定合同權利義務終止的,不影響違約責任。

 第五百八十一條當事人一方不履行債務或者履行債務不符合約定,根據債務的性質不得強制履行的,對方可以請求其負擔由第三人替代履行的費用。

  釋義

  本條規定了第三人代為履行。不發生履行不能的,債務人有義務繼續履行債務。債權人要求債務人繼.續履行,但債務人仍不履行,根據債務性質不能強制債務人履行的,債權人可以請第三人代為履行,由此產生的費用由債務人負擔。適用本條的另一個條件是,債務根據性質可以由第三人履行。第五百八十二條履行不符合約定的,應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確,依據本法第五百一十條的規定仍不能確定的,受損害方根據標的的性質以及損失的大小,可以合理選擇請求對方承擔修理、重作、更換、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。

  釋義

  本條規定了瑕疵履行時的違約責任。

  一、瑕疵履行

  債務人提供的履行完全或者部分不符合約定的,存在違約行為。“履行不符合約定”的意思是,債務人雖提供給付,但是給付與債務人其所負之義務不相一致。本條所指的違約既可以是主合同義務的履行不符合約定,也可以是合同的從屬義務的履行不符合約定。具體的瑕疵履行見本法第577條釋義。

  二、法律后果

  出現瑕疵履行的,債務人應當承擔的法律責任首先依當事人之間的約定,比如約定違約金或者定金。在沒有明確約定時,對合同進行補充解釋。通過解釋仍然不能得出約定違約責任的,則債權人有補救履行請求權。本條列舉了修理.重作、更換、退貨、減少價款或者報酬等作為補救措施。本法沒有直接或者間接規定更換與修理、重做、退貨、減少價款等違約責任之間的順位關系。這與國際立法例中區別買受人第性的瑕疵救濟方式和第二性的瑕疵救濟方式不一致,也導致理論中和實踐中對救濟手段順位存在觀點分歧。我國合同法承認“繼續履行”和“契約嚴守”原則,在這兩項基本原則下,買受人的利益在于實現自然給付。當出賣方的給付出現瑕疵時,除了給付不能和不成比例的情況,買受人第一性的救濟權利應當是請求出賣人提供無瑕疵之給付,包括修理、重做、更換,而降低價款、退貨只是后順位的,或者說是輔助性的。

  第五百八十三條當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失。

  釋義

  本條規定是與繼續履行或補救履行并存的損失賠償。本條緊跟在“繼續履行和補救履行”的違約責任之后,確立了與繼續履行和補救履行并存的損失賠償責任,這是一種履 行之外另作的損失賠償.目的在于強調,違約方當事人承擔實際履行責任之后,還應當對自己的違約給債權人造成的損失承擔賠償責任。與繼續履行和補救履行并存的失敗賠償任成,應當滿足以下要件:

  一、遲延履行或者履行不符合約定

  (一)遲延履行

  本條在文字上:使用了“不履行”,實際所指為“遲延履行”。遲延履行是最常見的履行障礙問題之,以給付具有可能性為條件。金錢債務不存在履行不能的情況,非金錢債務發生給付不能的,根據個法第580條債權人不能請求繼續履行。故,在不存在履行不能的情況下,遲延履行應當滿足以下要件:

  1.履行義務有效存在。

  違約責任以存在有效的給付義務為條件。在此首先要求合同有效成立。且沒有妨礙債權成立的抗辯和消滅債權的抗辯。前者比如民事行為能力缺失、形式要件不滿足、沒有法定許可等;后者包括已經履行、合同撤銷.合同解除、抵銷等。

  2.債務到期未履行。

  債權人的履行請求權必須到期,在債務到期之前不具有可以實現性。債務到期時間是指債權人可以要求債務人提供履行的時間點。履行時間可以由法律確定,也可以由當事人明確約定或者推定約定。法定或者約定的履行時間通常是日歷日或者可以根據日歷日具體確定的日期。沒有約定履行時間的一般認為立即到期,但是需要經過債權人的“催告”,債務人在催告合理期間內仍不履行的,才陷人履行遲延。

  (二)瑕疵履行

  債務人提供的給付完全或者部分不符合約定的,存在違約行為!奥男胁环霞s定”的意思是,債務人雖提供給付,但是給付與債務人其所負之義務相一致。本條所指的違約既可以是主合同義務的履行不符合約定.也可以是合同的從屬義務的履行不符合約定。債務人提供的給付是否符合約定首先應當根據合同內容確定。雖然本條文字表達是“履行不符合約定" ,其表達的意思并非僅指當事人對履行標準有約定的情況,因為履行質量通常并非合同核心要素。沒有約定的,但有法律規定的,給付要符合法律規定,比如要符合本編典型合同中對給付標準的具體規定,也要符合特別法中的規定。既無約定,也無法律規定時,根據具體合同類型的一般交易習慣確定履行質量。


  二、損害賠償成立

  損害賠償責任成立應當滿足以下要件:

  (一)有損失

  在合同中沒有約定損害賠償額,特別法也沒有規定損害賠償額的情況下,損害賠償法應當遵守損害填補原則.即有損失才有賠償。因此,首先要求債權人要有損失。損失是指利益損害.利益既可以是財產價值,也可以是純粹精神利益,損失也可以是義務的負擔。對于財產損失,差額理論將損失定義為未發生損害事件時財產狀態和它的實際狀態之間的差額。

  (二)因果關系

  違約損害賠償責任的另一個要件是,違約行為與損失之間有因果關系。本條規定了繼續履行或補救履行后的損害賠償,要求成立責任賠償因果關系,即違約行為與債權人的積極給付利益損害之間有因果關系,積極給付利益損害與損失之間有因果關系。根據等值理論,在沒有違約行為的情況下損害不會發生,則因果關系成立。

  三、損害賠償責任減免

  本法在第590條規定不可抗力作為免責事由,即損失由不可抗力引起的。損失賠償責任部分或全部免除。對方當事人有過錯的,根據本法第592條第2款,損失賠償責任相應減少。債權人沒有采取適當措施避免損壞擴大的.根據本法第591條,債務人對擴大的損失不承擔損失賠償責任。第五百八十四條當事人一方不履行合同義 務或者履行合同義務不符合約定,造成對方損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益;但是,不得超過違約一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違約可能造成的損失。

  釋義

  本條規定了損失賠償范圍。

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  《中華人民共和國民法典.合同編)釋義

  二、損害賠償成立

  損害賠償責任成立應當滿足以下要件:

  (一)有損失

  在合同中沒有約定損害賠償額,特別法也沒有規定損害賠償額的情況下,損害賠償法應當遵守損害填補原則.即有損失才有賠償。因此,首先要求債權人要有損失。損失是指利益損害.利益既可以是財產價值,也可以是純粹精神利益,損失也可以是義務的負擔。對于財產損失,差額理論將損失定義為未發生損害事件時財產狀態和它的實際狀態之間的差額。

  (二)因果關系

  違約損害賠償責任的另一個要件是,違約行為與損失之間有因果關系。本條規定了繼續履行或補救履行后的損害賠償,要求成立責任賠償因果關系,即違約行為與債權人的積極給付利益損害之間有因果關系,積極給付利益損害與損失之間有因果關系。根據等值理論,在沒有違約行為的情況下損害不會發生,則因果關系成立。

  三、損害賠償責任減免

  本法在第590條規定不可抗力作為免責事由,即損失由不可抗力引起的。損失賠償責任部分或全部免除。對方當事人有過錯的,根據本法第592條第2款,損失賠償責任相應減少。債權人沒有采取適當措施避免損壞擴大的.根據本法第591條,債務人對擴大的損失不承擔損失賠償責任。第五百八十四條當事人一方不履行合同義 務或者履行合同義務不符合約定,造成對方損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益;但是,不得超過違約一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違約可能造成的損失。

  釋義

  本條規定了損失賠償范圍。

  一、損失的分類

  本條將損失區別為實際損失(所受損失)和可得利益(所失利益)。違約人賠償了債權人的履行利益,或者稱積極利益,即通過損害賠償債權人的利益狀態應當達到合同完全履行時的利益狀態,特別是違約人也要賠償債權人從交易中應當獲得的贏利。

  (一)實際損失

  實際損失是債務人違約引起的債權人現有財產減少的數額。本法未對損失進行定義,對于財產性損失確定,存在不同的方法。根據狹義差額說(或者"假定差額說" ),違約的實際損失是不違約情況下債權人財產狀態(假定財產狀態)和債權人實際財產狀態之間的差額。差額說的優勢在于,不僅查明是否存在損失.同時確定損失額度。在差額法中,關鍵是查明受損失方假定財產狀態,在實踐中可能有障礙,另外對非財產損失很難適用,故對其批評從未間斷。盡管如此,假定差額說至今仍然被認為是查明損失的正確方法。

  (二)可得利益損失

  違約導致的損失可以表現在兩個方向:第一是違約行 為使現有財產減少,第二是違約行為阻礙將來財產增加。后者為可得利益損失,也被稱為所失利益。常見的可得利益損失是利潤損失。2009年《最高人民法院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》第9條指出,可得利益的具體范圍:“根據交易的性質、合同的目的等因素,可得利益損失主要分為生產利潤損失、經營利潤損失和轉售利潤損失等類型。生產設備和原材料等買賣合同違約中,因出賣人違約而造成買受人的可得利益損失通常屬于生產利潤損失。承包經營、租賃經營合同以及提供服務或勞務的合同中,因一方違約造成的可得利益損失通常屬于經營利潤損失。先后系列買賣合同中,因原合同出賣方違約而造成其后的轉售合同出售方的可得利益損失通常屬于轉售利潤損失。

  (三)精神損失賠償
  違約損失賠償范圍中另個具有爭議的問題是,是否應當賠償精神損失。在比較法上,德國損失賠償法對精神損害賠償持謹慎態度,認為只有在侵權責任中存在精神損害賠償。在特別情況下承認違約會引起精神損失賠償,但也是建立在通過違約而侵害身體健康的情況下,比如藥品買賣合同的賣方履行遲延,病人因此經受更多痛苦,由此可能產生精神損害賠償,即痛苦金。法國民法最初對違約時的精神損害賠償也比較消極.晚近通過用法戰判次第辰認違約行為中存在精神損害賠償。晚近越米越多的觀點認為,違約時也會作在精神損害賠償。司法裁判也逐漸承認違約時的精神損害賠償,特別是涉及精神服務行業,比如婚紗攝影服務、婚慶服務、旅游服務、觀看演出.骨慶保管服務等。


  二、各違約行為的具體損失賠償范圍

  本條的違約行為包括不履行義務和履行義務不符合約定。

  (一)遲延履行的損失賠償

  遲延履行的損害賠償包括遲延履行利息、遲延履行時間內的可得利益。遲延利息針對金錢之債的遲延履行。因為金錢本身是一種可以帶來利息收益的財產,故遲延利息是損害賠償。當事人之間有約定的,依約定計算遲延利息;無約定的,按照國家有關規定支付逾期付款的遲延利息。目前應按照“中國人民銀行規定的金融機構計收逾期貸款利息的標準”支付法定逾期利息。屬于民間借貸的,應適用2015年《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》(法釋[2015]18號)第26、28、29、30條等的規定,約定的利息不得超過年利率24%。實踐中,雙方當事人在某些情況下會既約定在遲延支付價款時按日支付“違約金”,同時也約定支付逾期利息。兩者實際所指相同,出賣人可以并行主張,但總額不能超過法定限額。如果當事人在合同中約定了“遲延違約金”,出賣人不能在遲延違約金之外主張法定遲延利息,除非當事人之間另有約定。

  (二)瑕疵履行的損失賠償

  瑕疵履行時,損失賠償范圍依債權人選擇的救濟途徑有所差異。瑕疵履行不足以解除合同的,債權人可以要求修理,瑕疵消除后仍然有損失的,這部分損失在損失賠償范圍內,包括可得利益損失,也包括標的物價值減少損失:瑕疵無法消除的,債權人可以主張替代全部履行的損失賠償,如果在此之外還有其他損失的,違約人也要賠償。還有一種可能是,債權人保留有瑕疵的標的.物,主張減價。瑕疵履行導致合同被解除的,損失賠償范圍同樣是履行利益賠償。履行瑕疵引起暇疵結果損失(加害給付)的,比如購買的微波爐有質量瑕疵,爆炸后導致其他財產有損失。損失賠償范圍包括該部分損失。

  三、可預見性規則

  違約損害賠償法引入“可預見性規則“是對完全賠償責任的限制。本條要求可預見的對象是“損失額度" :預見或者應當頂見的視角是“違反合同一方”。第五百八十五條當事人可以約定一方違約時應 當根據違約情況向對方支付定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的,人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。

  釋義

  本條規定了違約金。

  一、概念界定

  (一)違約金.

  約定違約金是雙方當事人通過協議達成的合同懲罰,其內容是,一方當事人不履行合同或者不依約定履行合同的,向另一方當事人支付一定數額的金錢或其他給付。本條第1款第一一半句明確規定了約定支付-定數額金錢的情說,這是違約金的一般情況。當事人還可以約定其他給付作為違約懲切。比如不按時供貨將多供貨半噸,這也屬于本條意義上的違約金。從本條第2款第二半句的違約金的減出發、第88條規定了違約金功能之一是賠償損失,懲罰性違約金不受本條規范。與“違約"有關,與是否存在損失無關。當然,基于私人自治,當事人可以在違約金條款中約定違約金生成的其他附加條件,比如有損失等。有無損失或者損失大小,可以是影響違約金增減的因素。


  四、違約金司法增減

  (一)增加違約金

  當事人在約定違約金的時候很難預見到損失大小,不少情況下約定的違約金低于實際損失,債權人的利益僅靠約定違約金不能得到保障。法律在第2款第一半句中規定了違約金司法增加程序,即可以請求法院或仲裁機構增加違約金。即使沒有第2款第半句的規定,債權人也可以直接對債務人主張法定損失賠償,填補損失。請求法院或者仲裁機構增加違約金反而使教濟程序復雜化。

  (二)降低違約金

  違約金不強調懲罰功能,因此違約金的額度應當符合比例原則,不得過分高。實踐中,約定違約金超過實際損失30%的,則可以認為違約金過分高。至于降多少,由法官自由裁量。違約金司法酌減并不要求減低至實際損失,畢竟違約金只是“最低損失" ,司法酌減的目的僅是出于保護債務人,將過高的違約金調整至符合比例原則的范圍。降低違約金的規定旨在保護債務人,不能在違約金生成之前通過約定排除。但是違約金生成后債務人可以放棄該項權利。降低違約金時,法官以實際損失為基礎,兼顧合同的履行情況.當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素,根據公平原則和誠實信用原則予以衡量,并作出裁決。

  (三)在司法程序中經過申請

  違約金增減不能由債權人直接對債務人主張,它是司法增減。在司法程序中法官也不能依職權增減,必須經過當事人申請。債權人通常會在違約金之訴中同時請求增加違約金;債務人的降低違約金的請求也通常在違約金之訴中以抗辯權的方式主張。當然,也可以單獨提起違約金增減訴訟或者反訴。當事人在違約金請求權的給付之訴中主張增減違約金的,是隱藏的形成之訴。第五百八十六條當事人 可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。定金合同自實際交付定金時成立。定金的數額由當事人約定;但是,不得超過主合同標的額的百分之二十,超過部分不產生定金的效力。實際交付的定金數額多于或者少于約定數額的,視為變更約定的定金數額。


  釋義

  本條規定了違約定金。

  根據本法第587條的規定,給付定金一方違約的 ,無權要求返還定金;收受定金一方違約的,雙倍返還定金。定金制度明顯的功能是擔;蚨酱賯穆男。因為定金先行給付,它甚至比違約金產生的督促性強迫性更直接。在性質上多將第586條意義上的定金歸為“違約定金”或“履約定金”,強調了對當事人依約履行債務的保。

  一、定金合同有效

  違約定金具有從屬性,即定金是否有效依賴于主合同債務的有效存在。有效的定金還需要當事人之間存在有效的定金合同。定金合同的從屬性要求,主合同債務有效存在,且不存在妨礙債權可實施性的抗辯以及消滅請求權的抗辯。違約定金需要當事人之間的約定。它既可以在主合同中以定金條款的方式出現,即定金條款,也可以單獨約定定金,即定金合同。定金條款或者定金合同無效的,違約定金不發生效力。民法典放棄了定金合同的形式要求,對定金合同沒有特別形式要求。定金合同是實踐合同,以定金實際交付為有效成立要件,這也被稱為定金合同的“要物性”。在違約定金中要物性有其積極功能:通過事實交付的“儀式",當事人能對定金的法律后果有更直觀的感受,從而防止當事人沖動締約,確保當事人做出慎重的意思表示。定金可能在定金合同達成前交付.也可能在定金合同達成時交付,或者在定金合同達成后交付。定金在定金合意達成前交付的,定金合同有效成立的時間是合意達成時。定金在定金合意達成后交付的,沒有形式取疵的,定金合同在定金交付時成立并生效;诙ń鸷贤镄缘奶攸c,當事人僅僅達成定金約定的,定金合同并沒有有效成立,不能產生約束力,當事人沒有交付定金的義務。定金由主合同債務方當事人交付給另一方當事人,通常在雙方合同中,合同給付為金錢的一方交付定金。比如在買賣合同中.通常是買受人向出賣人交付定金.承攬合同中由定作人向承攬人交付定金。在時間上,定金應當在主合同義務履行完畢之前交付給接收方。

  二、定金數額限制

  定金數額由當事人在定金合同中具體約定。然而第586條第2款對定金額度作出限制,這是由司法裁判發展而來的規則。本條將定金額度限制在合同標的額20%以內。定金是金錢以外的其他替代物的,以其市場價值衡量是否超過合同標的額20%。20%界限本身就是為了限制當事人之間的約定,故不能通過約定予以排除。當事人之間約定的定金超過合同標的額20%的,不會導致定金約定無效,其后果是超出部分不產生定金效力。在發生違約時,超出合同標的額20%的部分不適用定金罰則。接受違約一方只能保留標的額20%作為定金懲罰;交付定金方主張返還合同標的額40%。2款的規定是:“實際交付的定金數額多于或者少于約定數額的,視為變更約定的定金數額!碑斒氯艘淮涡越桓抖嘤诩s定數額的金錢或替代物的,只有在有依據顯示,交付的金錢全部為定金的情況下,才能認為當事人變更定金。第五百八十七條債務人履行債務的,定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定,致使不能實現合同目的的,無權請求返還定金;收受定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定,致使不能實現合同目的的,應當雙倍返還定金。

  釋義

  本條規定了違約定金的適用規則。

  債務人按合同約定履行債務的,定金的目的達到。在此情況下,有兩個途徑處理定金,抵作價款或者返還給交付定金當事人。合同當事人有重大違約引起的法律后果是,定金罰則效力生成:交付定金方違約的不得主張返還定金;接收定金方違約的,雙倍返還定金。定金罰則體現了定金的損失賠償功能和私人懲罰功能,但與主張定金罰則當事人是否有損失無關。雙倍返還定金的,接受定金人對收取的定金實際收取利息或者應當收取利息的,利息應當作為收益返還給交付定金人。違約定金另一個特點是,它作為當事人按合同履行的擔保,只有對不履行或者履行不符合約定沒有過錯的方當事人才能主張定金罰則。第五百八十八條當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。定金不足以彌補一方違約造成的損失的,對方可以請求賠償超過定金數額的損失。


  釋義

  本條規定了同時約定違約金和定金時的罰金適用。

  一、違約金和定金同時生成

  本條第1款規定了違約金罰則與定金罰則選擇適用當事人有權在違約金罰則.與定金罰則之間作出選擇的前提條件之一是, 兩者并存。本條意義上的違約金罰則和定金罰則并存的條件之一是,根據約定兩者保證的對象具有重合性。如果--個保證了主債務,一個保證了從屬債務.即使違約金和定金同時生成,也不屬于本條規定的情形。第二個條件是,--個違約行為.既生成違約請求權,又生成定金請求權。只有違約金生成和定金生成的違約行為具有重合性的,才可能存在本條意義上的競合。比如,當事人在違約金條款中約定了遲延履行違約金,在定金條款中約定了瑕疵履行定金,即使兩者都生成,也不存在本條規定的選擇適用問題。

  二、法律后果

  本條并沒有表達出主張定金罰金或者違約金的當事人必須作出選擇的業法意思。實踐中當事人通常會同時主張.對此上海市高級人民法院的觀點是,法院應當釋明選擇權。當事人仍然不作出選擇.或者即使作出選擇但表示不放棄另-項主張的。法官經過審理,按照有利于守約方權利實現的訴請進行處理。

  三、實際損失高于定金罰金時的損害賠償

  對實際損失低于定金的情況,個條第2款規定了超額損失的損害賠償請求權。立法者將司法實踐中的規則予以立法化:定金作為最低損害賠償數額的預定.具有填補損害的功能.在約定的定金不足以賠償守約方損失時,守約方可以要求適用定金并要求賠償超出定金的實際損失.但要求的總額不能超過實際損失額。如果當事人選擇適用定金罰則,有超額損失時,其請求權基礎是本條第2款。但這與直接主張法定損失賠償沒有本質區別,因為債權人都.要證明損失及其額度。

  四、定金酌定降低

  定金是否應當參照適用本法第585條第2款酌減,應當從違約責任體系分析。違約定金與違約的功能差異不大.都是為了保證合同履行,在一-方違約時則是為了填補非違約方的損失。在本法第585條中,立法者規定了違約金司法增加和減少的情況.但是在本條只規定定金增加.卻沒有規定定金減低。立法者對違約金和定金額度做了不同處理。對違約金的額度,立法者將額度限制留給司法機關;對定金額度,立法者直接在第586條第2款作出限制,不會出現過分高的情況。很顯然,立法者對同屬于違約責任體系,且功能相近的兩種約定懲罰作出不同規定,并不存在法律漏洞。故.定金超過實際損失的情況下,不得參照本法第585條第2款酌定降低。第五百八十九條債務人按照約定履行債務,債權人無正 當理由拒絕受領的.債務人可以請求債權人賠償增加的費用。在債權人受領遲延期間,債務人無須支付利息。

  釋義

  本條規定了受領遲延時債務人的責任降低。

  一、債權人的不真正義務

  本條適用的前提條件是債權人陷入受領遲延。第一款對債權人受領遲延的表達是:“債務人按照約定履行債務,債權人無正當理由拒絕受理!睖蚀,首先要求債務人按約定履行。詳細而言.債務人提供給付應當滿足以下要件,(一)債權人配合的必要性債權人遲延的適用于債務人履行需要債權人配合的債務,履行無須債權人配合的,不可能發生債權人遲延。比如債務人負擔不作為義務,只要債務人不為特定行為即可,再如債務人負擔做出特定意思表示的義務,此情況中也不需要債務人配合。

  (二)債務人的給付具有可能性

  債權人受領遲延的前提是,在履行的時間點債務人可能提供給付。債務人發生履行不能的,不存在債權人受領遲延問題。

  二、債務人依約提供給付

  債務人按合同約定向債權人提供給付,即在約定時間或恰當時間將給付提供到正確的履行地點。債務人的給付既可以由他本人提供,也可以由代理人提供,第三人對履行有利益的,提供履行人也可以是第三人(本法第524條)。債務人提供給付的相對人是債權人,或者有受領權的代理人;在利他合同中,債務人應當向約定的第三人提供給付;債權人方面是連帶債權人的,債務人可以自己選擇向具體債權人提供給付。通常情況下要求債務人實際提供給付。實際給付要求債務人提供給付的情況達到的標準是,只要債權人受領即完成履行,不需要他為其他行為。根據債務本質,對債務人實際提供給付的要求也不同。在赴償之債中,債務人要把給付送至履行地點;在寄送之債中,債務人把標的物交給快遞不滿足提供給付,債務人寄出標的物到達債權人處才滿足提供給付的要求;往取之債中,債務人言語提供給付已足。債務人提供的給付必須符合約定,提供給付替代物或者替代物清償不足以達到依約提供給付的要求。債務人提供給付也不得有瑕疵,包括提供他物的情況,債權人拒絕接受瑕疵標的,并不使他陷人受領遲延,即使債權人對此并不知情。債務人提供部分給付的,根據本法第531條,債權人可以拒絕受領,但是如果債權人接受部分給付不損害其利益的,不得拒絕。債權人明確拒絕受領給付的,債務人的言語提供就可以滿足本條規定的債務人提供給付的要求。對言語給付而言,要求債務人有給付能力和給付意愿,前者排除履行不能的情況,后者要求債務人的言語給付嚴肅認真。有疑問的是,在此情況中是否由債權人證明債務人的給付能力和給付意愿。言語給付對債權人方面的要求是,他必須嚴肅地、明確地對債務人表示拒絕受領的意思。某些債務基于其本質,債務人只能提供言語給付,比如債務的給付標的是服務,債務人提供給付的方式是言語。


  三、債權人拒絕受領

  債權人受領遲延的另-一個條件是,債權人不受領給付,且無正當理由。所謂的不受領,是指債權人應當配合債務人給付,但他對此不作為。不受領給付不僅是指不接受債務人提供的標的物,還包括不接受債務人提供的服務給付等。不受領行為除了不接受,也包括債權人為給付設置不合法、不合理的條件等。拒絕受領可以明確表示,也可以通過行為默示表示。如前文,受領遲延首先要求債務人提供的給付符合約定。如果給付有瑕疵,即使債權人不知道瑕疵,也不存在受領遲延。債權人受領遲延與過錯無關。比如債權人因為患病或受傷無法受領給付,仍然構成受領遲延,不可抗力同樣不排除受領遲延。例外的情況下,應當根據誠實信用原則限制債權人受領遲延。在給付和對待給付應當同時履行的情況下,雖然債權人有受領給付的意愿,但拒絕同時提供對待給付,債權人同樣陷人受領遲延。在同時履行的債務中,債務人提供符合約定的給付,債權人同時也提供符合約定的對待給付是他的必要配合義務,債權人拒絕提供對待給付的,與拒絕受領效果相同。

  四、法律后果

  本條只規定了受領遲延的部分法律后果:債務人對債權人有賠償增加費用的請求權,免除債務人在履行遲延期間的利息。其他法律后果應當通過理論或裁判予以補充。

  (一)增加費用的賠償請求權

  因為受領遲延并非違反合同義務。不產生損失賠償義務。為了使債務人不負擔額外費用的負擔,本條第1款規定債務人可以要求債權人賠償遲延受領期間額外費用。賠償范圍限于實際增加的費用,包括運輸費用、催告費用,提存費用等。

  (二)不產生遲延利息

  債務人負擔金錢之債,主要針對借款合同中的借款人,在受領遲延期間不支付利息,包括法定利息和約定的有效利息。因為債權人不能通過不受領阻止債務人履行而直接獲得利益。需要注意的是,在受領遲延中不涉及金錢之債的遲延利息,因為不存在債務人履行遲延問題。債務人在遲延受領期間利用金錢賺取利息的,這部分利息屬于收益,應當返還給債權人。第五百九十條當 事人一方因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但是法律另有規定.的除外。因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內提供證明。當事人遲延履行后發生不可抗力的,不免除其違約責任。

  釋義

  本條規定了不可抗力作為免責事由。

  一、不可抗力作為減免責任事由

  (一)不可抗力特征
  

  本法第180條第2款將不可抗力定義為“不能預見.不能避免并不能克服的客觀情況”。不可抗力包括以下因素:外來性、非正常性,不可預見性.無法避免性。首先,不可抗力是客觀情況,該客觀情況存在于當事人行為之外,當事人僅對自己行為內的風險承擔責任。第二個客觀因素是事件的非正常性。即事件本:身包含例外的性質。對該要件要做謹慎解釋,不能從極少發生的角度認為存在非正常性。不可預見是主觀因素,判斷的標準是當事人是否可以預見并阻礙事件的發生;不可預見的時間點是合同訂立時。不可避免性被認為是不可抗力的核心要素。從定義上看,不可避免性是指事件的發生不依賴于人的意思,且不能通過人的行為阻礙其發生。不可避免的時間點是事件發生后,,如果當事人可以通過可承受的經濟投入阻礙事件發生的,則事件可以避免。

  (二)重要的具體不可抗力事件

  1.自然災害。自然災害是最重要的不可抗力,比如洪水、臺風、地震、火山噴發、泥石流、旱災、蝗災等。隨著科技的發展,不少自然災害可以提前預測。不可抗力的特點之一是不可預見,合同訂立前預測部門發出自然災害通報的,可以認為當事人有可預見性;預測部門在合同訂立后做出通報,不能推定當事人可以預見,通常判斷可預見性的時間點是合同訂立時。并非任何自然災害都是不可抗力,只有滿足不可抗力的全部要件時,債務人才可以援用不可抗力減免責任。

  2.社會突發事件。社會異常事件也可能是不可抗力,包括戰爭、武裝沖突、恐怖襲擊、軍事行動、封鎖禁運罷工、騷亂、傳染性疾病等。有爭議的是,如果罷工發生在當事人內部,是否可以涵攝為不可抗力。學界觀點認為,罷工由當事人內部原因引起的,不存在不可抗力;罷工由當事人之外的原因引起,比如政府的政策引起罷工,則是不可抗力。

  3.國家行為。國家行為比如立法、司法、政策、行政行為等,只要符合外來性、非正常性、不可預見性、無法避免性這些特征的,就是不可抗力。

  二、不可抗力與履行障礙之間的必然性

  本法第180條第2款將不可抗力定義為不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。其中的不能避免和不能克服除了指不可抗力本身的特征,還指向不可抗力與履行障礙的關系。只有不能履行或者遲延履行無法通過其他途徑避免時,才成立免責事由。比如雖然洪水將公路沖毀,但是債務人如果可以通過其他運輸方式履行債務的,不可以援用不可抗力免責。因此不可抗力作為免責事由應當要求,債務人盡最大努力仍不能阻礙履行障礙發生。

  三、法律后果

  根據本條第1款第一甸。不可抗力成立的。違約當事人可以請求酸免費任。違約責任區分為繼續履行,補救履行和損失賠償。不可抗力減免的只是損失賠償責任,包括違約金和定金請求權,比如本法第832條明確規定.不可抗力是免除損失賠償責任E的原因。繼續履行或補救履行只是在時間上受不可抗力影響不存在減免責問題。違約方主張最終不能繼續履行的,應當通過履行不能規則完成。損失完全由不可抗力引起的,違約方責任免除;損失由不可抗力和可歸責于違約方的原因共同引起.比如貨物包裝不當,途中遭遇暴雨,不可抗力只是損失的原因之--,應遵循"原因與責任成比例”原則,部分免除:責任。

  四、通知義務和提供證明義務

  (一)通知義務

  因不可抗力不能履行或者不能按時履行合同的當事人,有告知對方當事人的義務。在通知是需受領的單方意思表示,無形式要求;通知相對人是對方當事人或其代理人;連帶債權的,須向全體債權人發出通知,通知應當不耽擱地發出,當事人也可以在合同中約定發出通知的期限。

  (二)合理期間提供證明

  本條第I款第二句要求,不能履行或者不能按期履行的當事人要在合理期限內向對方當事人提供證據。要證明的是,發生不可抗力以及因不可抗力不能按約定履行合同。

  五、遲延履行排除不可抗力作為免責事由

  本條第2款規定了遲延履行時債務人的責任加重。債務人遲延履行在先,之后發生不可抗力,不可抗力原則上不再是免責事由。該規定建立的基礎是,只有按約定期限提供的給付才能將債務人排除風險范圍。遲延履行排除不可抗力免責并非在任何情況下都適用。例外情況是,即使債務人按約定時間履行,損失也不能避免,此時風險沒有因為遲延履行而提高故不可抗力仍然是免責事由。比如在運輸合同中,承運人出發遲延,貨物E運輸途中遭遇泥石流,但即使承運人按約定時間出發,達到債權人后也將在泥石流中火失。在此情況下,盡管不可抗力發生在遲延履行后,承運人仍然可以因不可抗力免責。第五百九十一條當事人一方違約后,對方應當采取造當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失請求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方負擔。

  釋義

  本條規定了減損規則。

  一、減損義務作為對方當事人的不真正義務

  依本條之規定,對方當事人沒有采取適當措施致使損失擴大的,法律后果是,對擴大的損失的賠償請求權消滅。違約方當事人并沒有要求對方當事人采取措施避免損失的請求權,只是非違約方的損失賠償請求權降低或者消滅。故,本條規定的減損義務是對方當事人的不真正義務。還需注意的是,減損義務要以存在降低損失或者避免損失的可能性為前提條件,如果不存在降低或避免損失可能性的,相對人沒有減損義務,本條沒有適用空間。

  二、避免損失擴大的措施

  在損失還沒有發生的情況下,當事人應當采取措施避免損失發生。比如.對方當事人知道或者應當知道存在違約損害風險,但違約方對此不知情,對方當事人應當提醒或者警告違約方,沒有提醒或警告的,即違反不真正義務。在損失已經發生的情況下,對方當事人應當采取措施盡量降低損失。避免損失的含義是,對方當事人應當盡力將損失控制在最小范圍內,或者在排除違約后果時避免不必要的費用支出。避免損失擴大的“措施"是一- 個開放的不確定概念,要在具體情況中通過價值衡量確定。有學者嘗試從具體的裁判出發,將減損措施類型化,提出減損措施可以分類為:停止工.作、替代安排、變更合同、繼續履行中止履行、維修標的物等。在債權人采取措施時,債務人也可能存在支持義務,比如釋明義務、說明義務等。

  三、措施的適當性

  對方當事人要采取“適當"措施。適當性見指措施對對方當事人而言具有可承受性或合理性,即根據一般生活經驗,一個正常的理性的當事人應當果取的措施。減損義務的基礎是誠實信用原則。故A判斷過程中要衡量對方當事人的利益和違約方利益,特別是對方當事人的基本權利。利益衡量首先是客觀視角、即從理性平均人視角判斷揩施是否能減低或者避免損失,不考慮對方當事人的具體特殊因素。只有從客觀視角確定措施具有適當性之后,才可以進一步從對方當事人具體法律關系中審查,措施是否具有主觀可承受性,不應要求受害人采取會給其帶米不適當負擔危險或不利的措施。措施的適當性還以措施極有可能避免損失或者降低損失為前提條件。換言之.只有措施很有可能降低或者避免損失的情況下,才可以認為措施是適當的。對措施的適當性要求,是誠實信用原則的表達。因此,措施是不是適當的,應采主客觀判斷標準。結合減損義務的含義,債權人應當采取實際能降低或避免損失的措施,該措施對債權人是可以承受的,且引起耗費與避免損失的比例應當符合比例原則。

  四、法律后果

  債權人沒有采取措施,或者采取措施不恰當,導致損失擴大,債權人不得就擴大的損失請求賠償。對方當事人為了減少或者降低損失支出合理費用的,該費用由違約方承擔。依此,違約方負擔的費用范圍應當通過兩個要素確定:費用目的和是否具有合理性。債權人支付費用的目的是為了避免或減少損失。支出費用的合理性要從客觀視角輔以主觀因素判斷,即在支付費用的時間點從一-個理智的第三人視角看,該費用必須是必要,并且費用與避免的損失之間符合比例性。第五百九十二條當事人都違反合同的,應當各自承擔相應的責任。當事人一方違約造成對方損失,對方對損失的發生有過錯的,可以減少相應的損失賠償額。

  釋義

  本條第1款規定了雙方違約,第2款規定了與有過錯。

  一、雙方違約

 本條第1款不適用的情況包括:方當事人有先履行義務,但沒有先履行,此時對方當事人雖然未履行到期債務,但有先履行抗辯權;雙方均未履行到期債務,存在雙方當事人應當同時履行的情況,而其中一方當事 人沒有履行能力或者沒有履行意思,此時對方當事人有同時履行抗辯權。在履行抗辯權之外,雙方當事人都違反自己的義務的,要各自承擔違約責任。比如債務人陷人履行遲延,但在債權人催告的合理期間內履行,此時債權人仍然有受領義務。債權人不受領的,陷人受領遲延,根據本法第589條債權人要承擔增加的費用。而債務人要承擔履行遲延引起的損失。在不真正的雙務合同中也會存在雙方違約的情況。比如無償委托合同雖然是單務合同,即只有受委托方有主合同義務,委托人不負擔等價的對應義務,但不意味著委托人不承擔任何義務。委托人對受委托人有保護義務,違反保護義務導致受委托人產生損失的,委托人要承擔損害賠償責任。在此情況下,雙方當事人各自承擔自己的違約責任。

  二、與有過錯

  本條第2款的文字表達是對方對“損失的發生”有過錯,該表述并不準確,因為過錯是指債務人的主觀方面,引起損失的不是過錯.而是受損失人有責任的行為。受損失人與有過錯成立要滿足以下要件:(1)債務人的違約行為導致債權人有損失;債權人實施了某行為,或者是債權人不作為,對該損失的共同原因,即債權人的行為與損失之間有因果關系和可歸責性。(2)除了債權人的有責行為,還要求他違反不真正義務。債權人應盡到謹慎義務或照顧義務,保護自己的法益或者利益,此即債權人的不真正義務。因為受損害人沒有維護或者疏忽維護自己的權益,引起損失或使損失擴大的.受損害人不得將自己行為的結果轉嫁于他人。在此,要審查的是,一個謹慎的理性的交易參與人是否應當預見損失的產生并可以避免損失發生。(3)受損失當事人主觀有過錯,即受相失力故意或過失不盡謹值義務。故意只能是上觀.而過失則以別為1觀過失和客觀過失。故意是指受損失人知道損害客觀要件的實現,或者對損失發生有意愿。知道并不要求受損失人確定知思相關重要事實,只要他認為損失川能發生即可。民法領城的過失的判斷標準是客觀過失標準。曼損失人與有過錯的另- 個條件是責任能力,該嬰件對限制行為能力人有意義。在侵權責任中,木成年人承擔限制責任;違約責任中,限制行為能力人實施法律行為需要法定代理人同意或者迫認,因此他有責任能力。受損失人的代理人或者輔助人的與有過錯,同樣適用本條第2款。根據本款規定.受損失人對損失產生與有過錯的,違約方損害賠償額度減少,至于減少多少,要在具體情況中確定。通常情況是.雙方當事人分擔損失,在極其例外的情況下.受損失人的過錯可能排除損害賠償責任。在違約責任中,債權人向違約債務人主張損害賠償的,基于任何一方當事人事實陳述成立與有過錯時,法院應當依職權主動援用與有過錯原則降低債權人的損害賠償額度。第五百九十三條當事人一方因第三人 的原因造成違約的,應當依法向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規定或者按照約定處理。

  釋義

  本條規定了第三人原因引起違約的后果。

  一、第三人的范圍

  本條的主要立法目的是強調合同的相對性,避免在違約責任中將第三人牽涉進來。理論上雖無必要,但是鑒于當前平均司法水準需進一步 提升的情況下,這樣規定并無不利。本條目的在于限制違約責任主體,并不在于限制其他,不可抗力條款仍然可以適用。第三人原因屬于不可抗力的,比如他人企業罷工、政府行為、恐怖襲擊等第三人原因導致違約的,不可抗力仍然可以作為免責事由。本條并沒有表達出排除不可抗力免責規范適用的意思。本條規范的責任是違約責任,對侵權責任不影響,第三人對債權人實施侵權的,第三人要承擔侵權責任。如果第三人行為不可評價為情事變更的,債權人也可以要求解除合同或者變更合同。本條意義上的第三人不包括履行輔助人。從立法目的出發.即強調合同的相對性,本條的第三人不包括其行為本來就可歸屬于合同當事人的履行輔助人,比如代理人,這些人的行為是合同當事人自己的行為。對于此類代理人,應當適用代理的相關規定,比如無權代理時,根據本法第171條第3款,代理人應當承擔自己履行或者損失賠償責任,并非適用本條。其他履行輔助人也不是本法意義上的第三人。履行輔助人包括法定履行輔助人(比如法定代理人)和意定履行輔助人,他們是根據債務人意思介人債務履行的人,其履行行為直接歸屬于債務人。

  二、原因

  本條的表達是第三人“原因"造成違約,在該條形成的立法史過程中,曾經表達為第三人“過錯”,為了避免與合同法的嚴格責任相沖突,后改為“原因"。無論采過錯歸責原則還是無過錯歸責原則,用“過錯”都不恰當。引起違約的,實際是第三人有責任的行為,但是債權人不需要證明第三人實施了阻礙債務人履行合同的“行為”。根據合同相對性原理,在沒有免責事由的情況下,債務人就應為自己未依約履行行為負責,不論是自己的原因,還是第三人的原因,甚至說不清來源的原因。

  三、債權人和債務人之間責任成立依據

  本條的核心條件是合同當事人違約,即債務人拒絕履行、履行遲延或者瑕疵履行。與《合同法》第121條略有不同的是,本條增加了“依法”一詞,在于明確指出本條不是債權人主張違約請求權的請求權基礎。債權人向違約人主張違約責任的,其依據本章請求權基礎規范。因此債務人違約責任成立應當滿足相關請求權基礎規定的請求權成立要件。

  四、第三人和債務人的關系

  根據本條第2句,債務人和第三人之間的糾紛,依法律規定或者約定處理。該規定在一定程度上也是債權關系的相對性的體現。第三人和債務人之間最常見的合同關系,比如債務人將從第三人處購買的貨物賣給債權人,因為第三人供貨遲延導致債務人也履行遲延,這時債務人和第三人之間的糾紛根據合同法相關規定或者雙方約定處理。債務人和第三人之間也可能是侵權關系.比如第三人將債務人準備交付的特定標的物損毀,債務人和第三人之間糾紛根據侵權法解決。第三人行為也可能構成犯罪,此時第三人行為受刑法調整。第五百九十四條因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的時效期間為四年。

  釋義

  本條規定了國際貨物買賣合同和進出口合同爭議的特別訴訟時效期間。依本法第188條, -般訴訟時效期間為3年。本條規定的特別訴訟時效期間為4年,比一般訴訟時效期間長。原因是,國際貨物買賣合同和技術進口合同發生的爭議-般比較復雜,標的額比較大,為了保障當事人的利益,本法將訴訟時效期間規定為4年。

  關于訴論時效的其他問題,適用本法第一編第188條至第199條規定。